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云计算时代如何理解专利?

2011-02-21 10:15
黯影冰风
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  2011年2月21日消息,在新一轮的信息技术竞争中,基于计算机的数据处理方法无疑处于非常重要的地位。由于在PC时代、互联网时代,中国没有掌握核心技术和关键技术,也没有人申请这样的专利技术和方法,国内所申请的专利基本上是在国外技术之上的“贡献”,因此国内的专利审查人员没有掌握审查核心技术和关键技术的经验。

  但是在云计算时代,国内在数据处理方面所申请的专利方法将会发生本质的改变,一些国际领先的核心技术和关键技术将会以专利的形式寻求知识产权保护。然而在国内申请数据处理方面的原创性基础发明专利时,大多数专利会因为专利法第二条第二款而被驳回,而造成这种现象的主要原因在于审查员对“人为设计”、“自然规律”、“智力活动”的理解有偏差。

  中国目前处于抢夺信息技术国际话语权的关键时期,而专利是保护话语权的重要手段之一,因此国内负责信息技术的专利审查人员对信息技术的理解程度直接关系到未来云计算时代国家竞争的问题。由于在专利审查时,没有对“人工设计”、“自然规律”等做出明确的解释,所以在审查信息技术方面的专利的时候,有时候会因为专利审查员的理解不同而失去对重大技术的保护,从而失去在国际上的话语权,更为严重的事情或许是在国内驳回之后,国外会申请同样或者类似的专利技术,达到控制国际话语权的目的。

  一、基于计算机的虚拟世界是什么

  由于计算机和互联网所构成的虚拟世界是由人设计的世界,其基本规则是由人制定的,所以对于人来说,虚拟世界的规则必定是人设计的,人可以修改这些规则,但是对于虚拟世界里面的对象来说,这些规则是“自然规律”,它们是不能改变的。比如采用0、1作为最基本的符号,最初采用IPV4作为网络连接的规则,而现在正在修改IP规则,试图采用IPV6或者其它的IP规则。

  虚拟世界实际上是人类为了满足自身的需求而创建的一个不同于物理世界的新的世界。虚拟世界是由数据构成的,虚拟世界里的规则和方法完全是由“人工设计”的,人可以随意修改这些规则。虚拟世界里所采用的规则和方法是物理世界里的人之间竞争的结果,取得竞争优势的人所设计的规则就是虚拟世界里所执行的“自然规则”。

  这个现象表明,目前的虚拟世界是一个不确定的世界,因为物理世界的人目前并没有认同某些统一的规则,而是在各自制定规则,军阀混战,割据虚拟世界。然而在云计算时代,将会出现一个真正统一的虚拟世界。

  二、如何理解人为设计和自然规律

  《中华人民共和国专利法》第二条第二款中规定:“专利法所称发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案”。

  在中国知识产权局2010年版的《专利审查指南》中, 又对《专利法》的第二条第一款进行了解释,即,在其第二部分第一章中,进行了如下的规定:“专利法所称的发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案,这是对可申请专利保护的发明客体的一般性定义,不是判断新颖性、创造性的具体审查标准。技术方案是对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合。技术手段通常是由技术特征来体现的。未采用技术手段解决技术问题,以获得符合自然规律的技术效果的方案,不属于专利法第二条第二款规定的客体。”

  在计算机程序的发明专利的审查方法上,根据网上专业人士的文章指出,审查员通常所采用的是一种“贡献论”的方式,也就是考察发明申请相对于现有的技术是否做出了贡献,这种贡献是否是技术上的。

  这里所谓的技术性,是与人为规定“水火不容”的,也就是说,当存在人为规定时,那么按照审查指南中的规定,其采用的手段就不是技术性的,所要解决的问题是基于人的主观意志的,不是技术问题,所获得的是一种基于控制或者管理的效果,而不是符合自然规律的技术效果。

  从上面的分析可以看出,“人为设计”和“自然规律”是能否获得专利授权的关键,但是对于如何界定“人为设计”和“自然规律”,审查指南中并没有给出明确的定义。

  (1)如何理解“自然规律”

  汉语词典上对自然规律的解释是,存在于自然界一切事物中的客观规律。也称为自然法则。自然界是指客观存在的物理世界。

  随着人类所掌握的知识的增加,对自然规律的认识也在不断提高。最基本的特征是:自然规律本身具有不以人的意志为转移的客观性,人不能任意改变、创造或消灭自然规律。

  然而计算机、互联网的出现,尤其是云计算的出现,人们对“自然规律”的认识将会发生重大变化。因为云计算将构建一个“虚拟世界”,一个不属于现有的“物理世界”的世界,它是客观存在的,但是不遵循人类所在世界的“自然规律”,对“虚拟世界”的对象来说,有它们自己的“自然规律”。

  因此在云计算时代,人们对“自然规律”的定义将会发生改变:在一个确定的界内,存在的一切事物所遵循的确定的规则。界内的任何事物无法改变、创造或者消灭这些规则。

  按照这个定义,通过计算机所构建的“虚拟世界”和我们所处的世界属于两个不同的“界”,虚拟世界里的规则是人类设计的,尽管虚拟世界里的“事物”无法修改这些规则,但是人类可以修改这些规则。

  从这个意义上讲,专利审查人员在审核“计算机程序发明专利”的时候,应该从计算机本身的特殊性来理解自然规律。

  (2)如何理解“人为设计”

  我们不知道自然界的法则是如何形成的,但是我们知道计算机“虚拟世界”里的法则是“人为设计”的。首先,人们指定了两个最基本的符号0和1作为构成“虚拟世界”里万物的基本元素,然后设计了一系列的规则来丰富“虚拟世界”的内容,比如计算规则,程序编码规则,IP地址等。

  信息技术竞争是未来国家之间竞争的焦点,具体体现在对“虚拟世界”的控制程度,比如目前的“虚拟世界”全部由国外控制,因为规则的设计者是国外的人。然而目前运行的这个“虚拟世界”很初级,存在很多问题,比如能耗、运算速度、IP资源等。

  云计算的出现实际上就是要重新构建一个更加合理有效的“虚拟世界”,这就必然会导致很多的规则被修订。而这种修订的规则实际上就是“人为设计”的方法,这些方法将从技术上彻底改变目前存在的能耗、运算速度、IP资源等问题。

  对于这样一些革命性的方法,国内的审查人员不能按照以前的专利审查方法,根据该申请是否属于在现有技术上的创新而决定该方法是否属于“人为设计”,而应该从该方法是否解决了当前存在的技术难题来判断。

  NSF计算机和信息科学与工程部(CISE)主任周以真教授在《计算思维》里指出,计算思维是人的思维。计算机科学在本质上源自数学思维,因为像所有的科学一样,其形式化基础建筑于数学之上。构建虚拟世界的自由使我们能够设计超越物理世界的各种系统。

  计算思维的概念一经提出,就引起了国内外很多研究者的注意。2007年,微软研究院资助美国卡内基•梅隆大学建立了计算思维中心,以寻找计算机科学与其他领域交叉研究的新方法。2008年,ACM公布的《CC2001计算机科学教学指导草案》也明确提出应该将计算思维作为计算机科学教学的重要组成部分。

  既然计算思维是人的思维,而且人们可以按照自己的思维自由的构建虚拟世界,那么这个虚拟世界就一定是“人为设计”的,在虚拟世界里所采用的“自然规律”必定是“人为设计”的,这些“规律”可以“人为”地调整修改,从而使我们可以获得超越物理世界的各种系统。

  因此,可以从以下几个方面来理解“人为设计”的专利申请技术方法:

  首先,明确方法所使用的“界”。至少我们现在知道有两个“界”存在,一个是我们所处的物理世界,是我们生存的世界;另外一个是以计算机和网络为基础的虚拟世界,不是我们生存的世界,是帮助我们解决问题的世界。每个“界”有自己的“自然规律”,因此对专利方法的判断需要增加“界”的限制,在虚拟世界里的方法或许不符合物理世界里的规则,只能认为在物理世界里,该方法是“人为设计”,但是在虚拟世界里,该方法是“自然规律”。如同我们无法理解为什么地球生命体几乎都是左旋氨基酸,因为我们身在其中,对我们而言,这是自然规律。

  其次,在指定的“界”里,明确该方法是不是采用技术手段解决了技术问题。虚拟世界是人类构建的一个新的“界”,里面存在大量的技术问题,比如软件危机问题、数量增长问题、群结构管理问题、智能问题等等。这些问题和物理世界是不同的,比如群结构管理问题,物理世界已经得到解决,这个解决方案是自然规律,我们无法改变。但是在虚拟世界里,这个问题没有得到解决,需要采用技术的手段来解决。最佳的解决方案就是模仿物理世界的规则,采用计算思维把它概念化、符号化。

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